中國紀(jì)檢監(jiān)察報記者 方弈霏

　　特邀嘉賓

　　毛云峰重慶市涪陵區(qū)紀(jì)委監(jiān)委第七紀(jì)檢監(jiān)察室主任

　　姚翔重慶市涪陵區(qū)紀(jì)委監(jiān)委案件審理室副主任

　　周家富重慶市涪陵區(qū)人民檢察院檢察二部主任

　　鐘華重慶市涪陵區(qū)人民法院刑事審判庭副庭長

　　編者按

　　本案中，2021年，甲承諾幫助下屬乙的女兒調(diào)到某醫(yī)院工作，并收受乙所送1萬元，甲未辦成此事，之后基于此又幫助乙成功評聘副高級職稱，上述行為怎樣認(rèn)定？甲安排其子丁居住戊名下房屋后又“退還”的行為如何定性？有意見認(rèn)為，甲收受戊房屋后“退還”屬于犯罪中止或犯罪未遂，如何看待該意見？我們特邀有關(guān)單位工作人員予以解析。

　　基本案情：

　　甲，曾任A市（直轄市）B區(qū)某醫(yī)院（國有事業(yè)單位）副院長、院長、黨委書記等職。

　　違反組織紀(jì)律。2021年1月，甲接受下屬乙的請托，承諾幫助乙女兒丙調(diào)到某醫(yī)院工作，并收受乙所送現(xiàn)金1萬元。甲最終未能辦成此事，也未將該1萬元退還。之后，基于此前收受乙1萬元，甲又接受乙請托，利用職權(quán)幫助乙成功評聘副高級職稱。需要指出的是，該起事實中，甲承諾幫助乙女兒調(diào)動工作及幫助乙成功評聘副高級職稱違反組織紀(jì)律同時，其收受乙所送1萬元還構(gòu)成受賄。

　　受賄罪。2014年至2024年，甲在擔(dān)任A市B區(qū)某醫(yī)院副院長、院長、黨委書記期間，利用分管設(shè)備、藥品和耗材采購、主持醫(yī)院全面工作等職務(wù)上的便利，在藥品、醫(yī)療設(shè)備采購和工程項目承包等方面為他人提供幫助，先后收受多名下屬和醫(yī)院供貨商所送財物折合共計475萬余元。

　　其中，包括前文所述：2021年1月，甲接受乙的請托，承諾幫助乙女兒調(diào)到某醫(yī)院工作，并收受乙所送現(xiàn)金1萬元，甲未辦成此事。之后，甲又接受乙的請托，利用職權(quán)幫助乙成功評聘副高級職稱。

　　2020年至2021年，甲接受醫(yī)療設(shè)備供應(yīng)商戊的請托，利用職務(wù)便利，在醫(yī)院直線加速器項目采購、合同簽訂等方面為戊提供幫助，2021年8月，甲收受登記在戊名下的房產(chǎn)一套，由甲的兒子丁實際居住，并安排丁與戊形成了“買賣房屋”的銀行轉(zhuǎn)賬記錄（丁通過銀行轉(zhuǎn)賬方式將140萬元轉(zhuǎn)給戊，戊取現(xiàn)140萬元返還給丁）。2022年底，甲因擔(dān)心被查處，將房屋“退還”給戊，并要求戊將該房屋出售后折現(xiàn)給他。2023年9月，戊在甲不知情的情況下，將該房產(chǎn)變更登記至妻子名下，又于2024年5月將該房產(chǎn)抵押給銀行貸款200萬元，該房產(chǎn)至案發(fā)時一直未能出售。經(jīng)鑒定，上述房產(chǎn)2021年8月市場價值為136.28萬元，案發(fā)時市場價值為105.77萬元。

　　查處過程：

　　【立案審查調(diào)查】2024年5月10日，A市B區(qū)紀(jì)委監(jiān)委對甲涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法問題立案審查調(diào)查。同年5月13日，經(jīng)A市監(jiān)委批準(zhǔn)，對甲采取留置措施。

　　【黨紀(jì)政務(wù)處分】2024年8月7日，經(jīng)B區(qū)紀(jì)委常委會會議研究，決定給予甲開除黨籍處分。2024年10月18日，B區(qū)監(jiān)委給予甲開除公職處分。

　　【移送審查起訴】2024年8月12日，B區(qū)監(jiān)委將甲涉嫌受賄罪一案移送B區(qū)人民檢察院審查起訴。

　　【提起公訴】2024年9月18日，B區(qū)人民檢察院以甲涉嫌受賄罪向B區(qū)人民法院提起公訴。

　　【一審判決】2025年3月28日，B區(qū)人民法院以甲犯受賄罪，判處有期徒刑十一年，并處罰金一百五十萬元。甲不服，提出上訴。

　　【二審裁定】二審審理中，甲表示服從原判，自愿申請撤回上訴。2025年4月24日，A市第三中級人民法院裁定準(zhǔn)許甲撤回上訴。一審判決生效。

　　1.2021年，甲承諾幫助乙女兒調(diào)到某醫(yī)院工作，并收受乙所送1萬元，甲未辦成此事，之后基于此又幫助乙成功評聘副高級職稱，上述行為怎樣認(rèn)定？

　　毛云峰：根據(jù)最高人民法院《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》規(guī)定，為他人謀取利益包括承諾、實施和實現(xiàn)三個階段的行為。只要具有其中一個階段的行為，如國家工作人員收受他人財物時，根據(jù)他人提出的具體請托事項，承諾為他人謀取利益的，就具備了為他人謀取利益的要件。明知他人有具體請托事項而收受其財物的，視為承諾為他人謀取利益。本案中，甲接受乙請托，承諾幫助其女兒調(diào)到某醫(yī)院工作，并收受乙所送1萬元。雖然甲未辦成此事，但已承諾為他人謀取利益，并收受財物。之后，甲基于此前收受乙所送1萬元，又幫助乙成功評聘副高級職稱，甲的上述行為侵害了國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和不可收買性，系典型的受賄行為。根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，“對多次受賄未經(jīng)處理的，累計計算受賄數(shù)額”。“未經(jīng)處理”既包括達(dá)到定罪標(biāo)準(zhǔn)的未經(jīng)處理，也包括未達(dá)到定罪標(biāo)準(zhǔn)的未經(jīng)處理。如果行為人多次收受多人小額賄款，雖然每次均未達(dá)到受賄罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)，但多次累計后達(dá)到定罪標(biāo)準(zhǔn)的，也應(yīng)當(dāng)依法定罪處罰。本案中，甲利用職務(wù)便利為他人謀利，多次收受財物共計475萬余元，早已超過受賄罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)，故甲收受乙所送現(xiàn)金1萬元應(yīng)計入其受賄數(shù)額。

　　姚翔：甲構(gòu)成違反組織紀(jì)律。根據(jù)2018年《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第七十七條規(guī)定，在干部、職工的錄用、考核、職務(wù)晉升、職稱評定和征兵、安置復(fù)轉(zhuǎn)軍人等工作中，隱瞞、歪曲事實真相，或者利用職權(quán)或者職務(wù)上的影響違反有關(guān)規(guī)定為本人或者其他人謀取利益的，給予警告或者嚴(yán)重警告處分；情節(jié)較重的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)或者留黨察看處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予開除黨籍處分。違法必先破紀(jì)，在干部選拔任用中為他人謀取利益并收受財物的，首先應(yīng)用紀(jì)律尺子衡量，該行為違反的是干部選拔任用規(guī)定，因此應(yīng)將其放在審理報告“違反組織紀(jì)律”部分表述，將收受財物的問題作為情節(jié)一并表述。本案中，甲接受乙的請托，承諾幫助乙女兒調(diào)到某醫(yī)院工作，并收受乙所送現(xiàn)金1萬元。之后，甲基于此前收受的1萬元，又利用職權(quán)幫助乙成功評聘副高級職稱。甲上述行為系典型的利用職權(quán)違反規(guī)定為他人謀取人事利益的行為，在認(rèn)定其行為構(gòu)成受賄的同時，還應(yīng)評價為違反組織紀(jì)律，適用2018年《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第七十七條規(guī)定處理。

　　2.甲安排其子丁居住戊名下房屋后又“退還”的行為如何定性？有意見提出，甲收受戊房屋后“退還”屬于犯罪中止或犯罪未遂，如何看待該意見？

　　周家富：關(guān)于甲安排丁居住戊名下房屋的行為，有意見提出甲屬于借用戊的房屋居住，不構(gòu)成受賄。檢察機(jī)關(guān)未采納該意見。經(jīng)查，2020年至2021年，甲接受戊的請托，利用職務(wù)便利，在醫(yī)院直線加速器項目采購、合同簽訂等方面為戊提供幫助，2021年8月，甲收受戊名下房產(chǎn)一套，由丁實際居住。判定甲上述行為是借用房屋還是受賄，需結(jié)合主客觀實際，具體問題具體分析。根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）“關(guān)于收受賄賂物品未辦理權(quán)屬變更問題”相關(guān)規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，收受請托人房屋、汽車等物品，未變更權(quán)屬登記或者借用他人名義辦理權(quán)屬變更登記的，不影響受賄的認(rèn)定。認(rèn)定以房屋、汽車等物品為對象的受賄，應(yīng)注意與借用的區(qū)分。具體認(rèn)定時，除雙方交代或者書面協(xié)議之外，主要應(yīng)當(dāng)結(jié)合以下因素進(jìn)行判斷：（1）有無借用的合理事由；（2）是否實際使用；（3）借用時間的長短；（4）有無歸還的條件；（5）有無歸還的意思表示及行為。

　　本案中，甲系以借用房屋名義掩蓋其受賄本質(zhì)。第一，甲名下有可供丁居住的合法房產(chǎn)，并無借用房屋的合理事由，其與戊也不具有借用房屋的真實意思表示和行為，如簽訂借用合同等。根據(jù)甲供述，該房產(chǎn)系戊給他的好處，二人對此心知肚明。第二，2021年8月，甲收受戊名下房產(chǎn)時，為規(guī)避調(diào)查，特意安排丁向戊轉(zhuǎn)賬140萬元，并由戊取現(xiàn)后返還給丁，通過銀行轉(zhuǎn)賬記錄制造房產(chǎn)交易假象。第三，甲收受戊所送房屋后安排丁實際居住，此時甲已通過丁實現(xiàn)對該房屋的控制。雖然未辦理房屋權(quán)屬變更登記，但不影響認(rèn)定甲構(gòu)成受賄犯罪。第四，2022年底，甲因為擔(dān)心被查處將房屋“退還”給戊，且甲要求戊將該房屋出售后折現(xiàn)給他，并非正常借用后的歸還行為，而是甲受賄犯罪后對贓物的支配處置。綜上，甲構(gòu)成受賄罪。

　　鐘華：本院對認(rèn)為甲收受戊房屋后“退還”屬于犯罪中止或犯罪未遂的意見不予支持。根據(jù)刑法第二十三條規(guī)定，“已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂”，第二十四條規(guī)定，“在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止”。

　　第一，根據(jù)甲的供述，其接受戊的請托，利用職務(wù)便利，在醫(yī)院直線加速器項目采購、合同簽訂等方面為戊提供幫助，于2021年8月收受戊所送房屋。為規(guī)避組織調(diào)查，甲與戊商量決定通過銀行轉(zhuǎn)賬方式留下“買賣房產(chǎn)”記錄。2022年底，甲因擔(dān)心被查處將房屋“退還”給戊并要求戊變賣后折現(xiàn)給他。甲的供述表明其利用職務(wù)上的便利為戊謀利，具有收受戊房屋的故意，具有權(quán)錢交易的本質(zhì)特征。甲已經(jīng)著手實施了犯罪，并通過丁控制、使用該房屋長達(dá)一年多時間，其受賄行為已經(jīng)完成，不存在自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的情形，不構(gòu)成犯罪中止。

　　第二，判斷國家工作人員收受未變更權(quán)屬登記房屋的既未遂狀態(tài)，是以國家工作人員對該房屋的實際控制力為判斷標(biāo)準(zhǔn)。本案中，甲利用職務(wù)便利為戊謀取利益，在收受戊所送房產(chǎn)后，讓丁實際居住該房屋，實現(xiàn)了對該房產(chǎn)的控制，此時受賄犯罪既遂。根據(jù)《意見》規(guī)定，國家工作人員受賄后，因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響認(rèn)定受賄罪。2022年底，甲因為懼怕被查處將房屋“退還”給戊，并要求戊出售后折現(xiàn)給他，該行為系對受賄所得的處置。戊在甲不知情的情況下，將該房產(chǎn)變更登記至妻子名下，后又抵押給銀行貸款等行為，不影響甲此前收受房產(chǎn)的事實，不屬于犯罪未遂中“由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞”的情形。

　　綜上，甲與戊之間的權(quán)錢交易已經(jīng)完成，構(gòu)成受賄既遂。

　　3.案發(fā)時，甲受賄所得房產(chǎn)仍在戊妻子名下，且被抵押給銀行，如何對該部分贓款贓物進(jìn)行追繳？

　　姚翔：本案中，甲利用職務(wù)便利為戊謀利，收受戊名下房屋的時間為2021年8月，應(yīng)以該時間節(jié)點的房產(chǎn)市場價值136.28萬元認(rèn)定其受賄數(shù)額。根據(jù)中央紀(jì)委國家監(jiān)委會同有關(guān)單位聯(lián)合印發(fā)的《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)受賄行賄一起查的意見》相關(guān)規(guī)定，紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)在辦理賄賂案件中，要積極履行追贓挽損職責(zé)，盡力追繳非法獲利，最大程度為國家挽回?fù)p失。行賄人或者第三人代為持有、保管的贓款贓物，均應(yīng)堅決追繳。但同時，在追繳違法所得時也要注意保護(hù)善意第三人的權(quán)利，維護(hù)正常的市場交易秩序。本案中，甲將受賄贓物交由戊進(jìn)行處置，應(yīng)向戊追繳贓物或者贓物折價款，但也應(yīng)注意保護(hù)善意第三人的合法權(quán)利。

　　鐘華：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十一條規(guī)定，第三人善意取得涉案財物的，執(zhí)行程序中不予追繳。作為原所有人的被害人對該涉案財物主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其通過訴訟程序處理。本案中，因戊已將贓物私自過戶給其妻子且后又抵押給銀行，若戊不能按時歸還銀行貸款，銀行將會通過訴訟程序確定對抵押房屋享有優(yōu)先受償權(quán)，在執(zhí)行程序中，若法院強(qiáng)制拍賣抵押房屋，拍賣所得價款應(yīng)優(yōu)先保障善意第三人即銀行的合法債權(quán)。抵押房屋被拍賣后，若拍賣價款在優(yōu)先支付銀行后無剩余或剩余部分不足，監(jiān)察機(jī)關(guān)應(yīng)繼續(xù)向戊追繳贓款。本案中，行賄人戊自愿出具自書材料，愿意退繳贓物折價款136.28萬元，另經(jīng)評估鑒定，案發(fā)時涉案房屋價值貶損，故無需考慮犯罪孳息的沒收和追繳問題。

　　4.甲提出其有期徒刑十一年的量刑過重、其有自首和立功情節(jié)可以從輕或者減輕處罰的意見，法院是否予以支持？

　　鐘華：本案中，甲提出其有期徒刑十一年的量刑過重，其個人有自首和立功情節(jié)可以從輕或者減輕處罰的意見。法院對此不予支持。根據(jù)刑法第六十七條規(guī)定，犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定，自動投案，是指犯罪事實或者犯罪嫌疑人未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強(qiáng)制措施時，主動、直接向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案。如實供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自動投案后，如實交代自己的主要犯罪事實。本案中，甲的問題線索系B區(qū)紀(jì)委監(jiān)委在辦理其他案件時發(fā)現(xiàn)，在對甲立案審查調(diào)查前監(jiān)察機(jī)關(guān)已掌握其受賄事實，且甲系被B區(qū)監(jiān)委從單位帶至留置場所采取留置措施，甲不屬于自動投案，不符合自首的法律規(guī)定。

　　根據(jù)刑法第六十八條規(guī)定，犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。在本案辦理過程中，甲檢舉了他人涉嫌犯罪的問題線索，經(jīng)查證不屬實，不符合立功的法律規(guī)定。

　　綜上，甲不具有自首和立功的情節(jié)。甲作為國家工作人員，多次利用職務(wù)上的便利為他人謀利，受賄數(shù)額達(dá)475萬余元，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額特別巨大”，法院在綜合考慮其如實供述犯罪事實、自愿認(rèn)罪認(rèn)罰、退出大部分贓款等從輕從寬情節(jié)后，依法判處其有期徒刑十一年，并處罰金一百五十萬元，符合法律規(guī)定，量刑適當(dāng)。甲在二審審理期間，表示服從原判，認(rèn)可一審的量刑判罰，自愿申請撤回上訴。